الكفالة الشخصية لمسير المقاولة… دراسة مقارنة

محمد الحارثي يكشف صعوبات وإشكالات تواجه المسيرين الكفلاء أصدر محمد الحارثي، أستاذ التعليم العالي بكلية الحقوق بفاس، كتابا قيما بعنوان "الكفالة الشخصية لمسير المقاولة...دراسة مقارنة"، أكد من خلاله أن الضمانات تعتبر ضرورية للحصول على التمويل اللازم لنشاط أي مقاولة مهما كان حجمها، غير أنه ميز بين الضمانات العينية والضمانات الشخصية، والتي تعتبر الكفالة أهم أنواعها، ومن هذه الكفالات يمكن عد الالتزام الشخصي لرب الشركة أكثرها اشتراطا من طرف المؤسسات البنكية. فما هي هذه الكفالة؟ و ما هي بعض الإشكالات التي تطرحها؟ ماهية الكفالة عرف الفصل 1117 من قانون الالتزامات و العقود المغربي الكفالة بأنها عقد بمقتضاه يلتزم شخص للدائن بأداء التزام المدين إذا لم يؤده هذا الأخير نفسه، كما عرفتها الفقرة الأولى من المادة 2288 من القانون المدني الفرنسي الصادر، حسب تعديل الأمر رقم 2021-1192 بتاريخ 15 شتنبر 2021 ، بأنها العقد الذي بمقتضاه يلتزم الكفيل تجاه الدائن بأن يؤدي دين المدين في حالة تعذر الأداء على هذا الأخير. وقد نظم قانون الالتزامات والعقود الكفالة في القسم العاشر من الكتاب الثاني المتعلق بمختلف العقود المسماة وفي أشباه العقود التي ترتبط بها في الفصول 1117-1160، أما القانون الفرنسي- مدونة نابليون لسنة 1804- فقد نظمتها في المواد 2011- 2043وبعد التعديل الأخير في المواد 2288-2320. و قد عرفت الكفالة في القوانين القديمة، كما عرفتها الشريعة الإسلامية حيث جاء في القرآن الكريم ذكرها في ثلاث آيات، منها الآية 91 من سورة النحل التي يقول فيها عز و جل: " و أوفوا بعهد الله إذا عاهدتم ولا تنقضوا الأيمان بعد توكيدها و قد جعلتم الله عليكم كفيلا"، كما جاء في الحديث الشريف قوله صلى الله عليه و سلم: " العارية مؤداة و الزعيم غارم الدين مقضي". و تجدر الإشارة إلى أن القانون المنظم للكفالة ظل جامدا، إذ لم يعرف إلا تعديلات طفيفة، مما حدا بالعديد من الفقهاء إلى نعت مقتضياته بالبالية و المتجاوزة. الحاجة إلى الكفالة تفتقر المقاولات المغربية وعلى الأخص منها الصغرى و المتوسطة إلى السيولة الضرورية لمزاولة نشاطاتها، وعليه تتجه هذه المقاولات إلى خدمات المؤسسات البنكية لتمويل مشاريعها، غير أن هذا التمويل قد ينطوي على مخاطر سواء للمقاولات، شركات وأفرادا أو بنوكا، و لعل الضمانات التي تشترط هذه الأخيرة الحصول عليها، سواء كانت عينية أو شخصية، قد تحد من تلك المخاطر، إلا أن البنوك، و بالرغم من أهمية الكفالات العينية، تشترط كفالة خاصة ، إنها كفالة مسير الشركة الشخصية، الذي عادة ما يكون مالكا لأكبر عدد من أسهمها، ذلك الالتزام يجعل أمواله كلها ضمانا عاما لدائنيه كما يقضي بذلك الفصل 1241 ق.ل.ع. ( المادة 2285 ق.ف.) وهكذا يلتزم المسير بالوفاء بالتزامات شركته تجاه المؤسسة البنكية، لا سيما في حالة تعذر الأداء من قبلها. أهمية الكفالة وخطورتها يعتبر الفقه والقضاء الفرنسيان الكفالة الشخصية للمسير التزاما خطيرا، إذ يمكن أن يكون في الوقت نفسه مفيدا وذا خطورة لكلا الطرفين. وبغية الحد من هذه الخطورة لا سيما بالنسبة للكفيل، الشخص الطبيعي، أوجد له الفقه ثم القضاء الفرنسيان حماية باعتباره طرفا ضعيفا، وذلك تحت تأثير حركات حماية المستهلك. وقد عرفت الكفالة الشخصية تطورا هاما في العقود الأخيرة، تشهد على ذلك وفرة القرارات الصادرة بشأنها عن محكمة النقض بالأخص في فرنسا وفي العقد الأخير بالمغرب. و قد أفرزت هذه القرارات عدة إشكاليات تعكس أهمية هذا العقد (الكفالة الشخصية) و مختلف الإشكاليات التي تعترض البنك أو المسير الكفيل على حد سواء. فما هي هذه المشكلات؟ صعوبات تواجه المسيرين- الكفلاء والبنوك صعوبات يمكن أن نشير بعجالة إلى بعضها: أولا: حالة بيع أسهم المسير: قد لا يفهم عدد من المسيرين كيف أنهم باعوا شركتهم أو أسهمهم و انسحبوا من تسيير الشركة أو تقاعدوا، و مع ذلك يتابعهم البنك من أجل أداء ديون شركتهم المبيعة عند وقوعها في ضائقة مالية علما أن المقتني الجديد قد قدم للمؤسسة البنكية كفالته الشخصية، و قد تكون المتابعة بعد سنين عديدة على مغادرة المسير السابق للمقاولة. ثانيا: حالة وفاة المسير الكفيل: وهنا تطرح صعوبات تعترض البنك والورثة على حد سواء، يتناولها الكتاب بالتفصيل ثالثا: حالة مساطر صعوبة المقاولة: سواء تعلق الأمر بمسطرة الإنقاذ أو بمسطرتي التسوية أو التصفية القضائية للمقاولة و ما تعرض له البنك والمسير من مشاكل. من ذلك ما هي مسؤولية كل طرف في الأزمة التي تعرفها الشركة و ما هي دفوع الكفيل للإفلات من الأداء و ما نسبة نجاحها؟ هذه الأسئلة و غيرها تم طرحها، محاولين عبرها فتح باب للنقاش و الإسهام بتواضع في إيجاد الحلول لها. ياسين قطيب

الكفالة الشخصية لمسير المقاولة… دراسة مقارنة

يمكنكم مطالعة المقال بعد:

أو مجانا بعد

يمكنكم مطالعة المقال بعد:

أو مجانا بعد

آش خاصك تدير؟ ... وثائق معاش الشيخوخة

الأضحية ليست فرضا

مقالات ذات صلة